studio legale bari
Studio Legale
06 DICEMBRE 2011 - CONSIGLIO DI STATO TERZA SEZIONE NR.6412 DEL 06 DICEMBRE 2011

PUBBLICO IMPIEGO - ATTRIBUZIONE INCARICO DI DIRETTORE MEDICO DI UN'UNITA' OPERATIVA COMPLESSA - GIURISDIZIONE DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO - NON SUSSISTE IN QUANTO IL CONFERIMENTO DI DETTO INCARICO ESPRIME ESCLUSIVAMENTE UN GIUDIZIO DI IDONEITA' E NON PREVEDE GRADUATORIE O COMPARAZIONI - TRATTASI DI INCARICO CONFERITO SULLA BASE DI UNA SCELTA DI CARATTERE FIDUCIARIO - RIENTRA NELL'AMBITO DELL'ATTIVITA' PRIVATISTICA DELL'AMMINISTRAZIONE

 

 

N. 06412/2011REG.PROV.COLL.

N. 08707/2011 REG.RIC.

N. 08709/2011 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Terza)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

ex artt. 38 e 60 cod. proc. amm.
sul ricorso numero di registro generale 8707 del 2011, proposto da:
Azienda Sanitaria Locale N.3 di Pescara, in persona del legale rappresentante pro-tempore, rappresentata e difesa dall'avv. Tommaso Marchese, con domicilio eletto presso lo studio dell’Avv. Alfredo Placidi in Roma, via Cosseria, 2;

contro

Victor Celli, rappresentato e difeso dall'avv. Manuel Del Monte, con domicilio eletto presso lo studio dell’Avv. Marco Croce in Roma, via Nizza, 63;
Regione Abruzzo, in persona del Presidente pro-tempore;

nei confronti di

Giovanni Di Ianni, Franco Mastri, Francesco Di Pietro, Raffaele Pascarella, Antonio Aloisi, Luciano Trinchese, Rosario Spagnolo, Lorenzo Ponziani, Tommaso Marchese, Rocco Erasmo;



 

sul ricorso numero di registro generale 8709 del 2011, proposto da:
Rocco Erasmo, rappresentato e difeso dall'avv. Tommaso Marchese, con domicilio eletto presso lo studio dell’Avv. Alfredo Placidi in Roma, via Cosseria, 2;

contro

Victor Celli, rappresentato e difeso dall'avv. Manuel Del Monte, con domicilio eletto presso lo studio dell’Avv. Marco Croce in Roma, via Nizza n.63;
Regione Abruzzo, in persona del Presidente pro-tempore,
Azienda Sanitaria Locale (A.S.L.) N. 3 di Pescara, in persona del Presidente pro-tempore;
 

nei confronti di

Franco Mastri, Francesco Di Pietro, Raffaele Pascarella, Antonio Aloisi, Luciano Trinchese, Rosario Spagnolo, Lorenzo Ponziani;

entrambi proposti per la riforma

della sentenza del T.a.r. Abruzzo - Sez. Staccata Di Pescara: Sezione I n. 00345/2011, resa tra le parti, concernente ATTRIBUZIONE DI UN INCARICO QUINQUENNALE DI DIRETTORE MEDICO DELL'UNITÀ OPERATIVA DI ORTOPEDIA

 


 

Visti i ricorsi e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio di Victor Celli;

Viste le memorie difensive;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nella camera di consiglio del giorno 18 novembre 2011 il Cons. Paola Alba Aurora Puliatti e uditi per le parti gli avvocati Marchese e Del Monte Marchese;

Sentite le stesse parti ai sensi dell'art. 60 cod. proc. amm.;

Ritenuto in fatto e considerato in diritto quanto segue:

 


 

Con il ricorso introduttivo il Dott. Celli ha chiesto l’annullamento della delibera del Direttore Generale dell’A.S.L. di Pescara del 5 agosto 2010 n. 870, avente ad oggetto “indizione avviso pubblico per l’attribuzione dell’incarico quinquennale di direttore medico della unità operativa di ortopedia e traumatologia del presidio ospedaliero di Pescara” e, per quanto occorra, di atti presupposti, lamentando la violazione ed erronea interpretazione dell’art. 30 del D.Lgs. n. 165/2001 e dei principi in materia di mobilità, nonché vari vizi procedurali;

Con successivi motivi aggiunti, il dott. Celli ha altresì impugnato la nota dell’Azienda U.S.L. di Pescara del 18.11.2010, prot. n. 0040170U10, con cui è stato esplicitato il diniego sulla sua richiesta di mobilità.

Con la sentenza che definiva il giudizio n. 345 del 10 giugno 2011, appellata, il TAR per l’Abruzzo – sezione staccata di Pescara, ha accolto il ricorso del Dott. Celli.

L’Azienda soccombente ed il controinteressato Dott. Rocco Erasmo propongono appello con separati ricorsi, che ai sensi dell’art. 96, comma 1, del cod.proc.amm. devono essere riuniti in un solo processo essendo rivolti avverso la stessa sentenza, deducendo il difetto di giurisdizione del giudice amministrativo, la violazione e falsa applicazione del decreto legislativo 30.12.1992, n. 502 e dell’art. 30 del decreto L.gvo n. 165/2001, nonché di ogni altra norma e principio in materia di mobilità nel settore sanitario.

Ritiene il Collegio che il primo motivo di appello sia fondato e che la giurisdizione relativamente alla controversia in esame, attinente la procedura per la copertura del posto vacante di dirigente di struttura complessa, regolata dagli artt. 15 e 15 ter del Decreto legislativo 30.12.1992, n. 502, appartiene al Giudice ordinario.

Come ha chiarito questa Sezione con la sentenza n. 5419 del 3.10.2011, ricostruttiva del sistema normativo relativo alla selezione dei dirigenti del settore sanitario, “il conferimento di incarichi di struttura complessa, a differenza delle selezioni indette per il conferimento di incarichi di direttore del distretto socio-sanitario, esula dalla giurisdizione del G.A., poiché la scelta del sanitario cui conferire l’incarico viene effettuata all’interno di una rosa individuata dalla Commissione, ma questa non opera una valutazione comparativa dei candidati e non redige una graduatoria di merito, come avviene nel caso della nomina del direttore del distretto socio-sanitario, bensì esprime esclusivamente un giudizio di idoneità; dopo di che l’incarico viene conferito sulla base di una scelta di carattere fiduciario, volta alla ricerca non del migliore in senso assoluto ma del migliore anche in relazione alle attitudini necessarie per gestire, organizzare e dirigere il lavoro che afferisce all’incarico da ricoprire, senza che la legge indichi i criteri da seguire. Una scelta siffatta è riconducibile alla capacità di diritto privato dell’Amministrazione.” (cfr. C.d.S. V, 29.12.2009, n. 8850 e 14.9.2010, n. 6676).

Va chiarito che, nella fattispecie, la procedura seguita rientra nel paradigma del citato art. 15 ter del D.Lvo 502/1992; difatti, il Direttore Generale, con il provvedimento impugnato, oltre a citare nelle premesse la norma di cui sopra e la circolare del Ministero della Sanità n. 1221 del 10.5.1996, ha concretamente operato la scelta del soggetto cui affidare l’incarico motivando sulla base del parere espresso dalla Commissione giudicatrice, la quale ha formulato un giudizio complessivo riguardo alla preparazione professionale e alla capacità di direzione organizzativa del candidato Rocco Erasmo, risultato nominato.

A differenza di quanto ritenuto dalla sentenza appellata, il provvedimento impugnato, inoltre, non attiene ad una ipotetica scelta organizzativa “a monte”, circa la procedura da seguire per la copertura del posto vacante, se la selezione (poi indetta) o la mobilità, come prospettato dal ricorrente in primo grado Dott. Celli e ritenuto dal TAR: negli atti impugnati, difatti, non vi è traccia di siffatta scelta, tanto da potersi ritenere che l’Azienda si sia posta il problema di una opzione tra l’una e l’altra modalità, né che abbia operato valutazioni discrezionali oltre la semplice constatazione dell’esistenza del posto vacante.

Il ricorso ha ad oggetto, invece, inequivocabilmente, l’impugnazione dell’avviso di selezione per la copertura del posto vacante e la conseguente nomina del candidato ritenuto idoneo.

In conclusione, poiché il ricorso attiene ad attività di natura privatistica, vanno accolte le impugnazioni proposte e, in riforma della sentenza appellata, va dichiarata la giurisdizione del giudice ordinario, di fronte al quale le parti potranno riproporre la domanda, ai sensi dell'art. 11 del Codice del processo amministrativo.

Per l’effetto, la sentenza di primo grado deve essere annullata ed il ricorso introduttivo dichiarato inammissibile per difetto di giurisdizione.

Ricorrono giusti motivi per disporre la compensazione delle spese di giudizio.

P.Q.M.

Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Terza), definitivamente pronunciando, riunite le impugnazioni ai sensi dell’art. 96, comma 1, cod. proc.amm., accoglie gli appelli come in epigrafe proposti e, per l'effetto, in riforma della sentenza impugnata, dichiara inammissibile, per difetto di giurisdizione, il ricorso di primo grado.

Compensa interamente tra le parti le spese del giudizio.

Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa.

Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 18 novembre 2011 con l'intervento dei magistrati:

 

 

Gianpiero Paolo Cirillo, Presidente

Salvatore Cacace, Consigliere

Vittorio Stelo, Consigliere

Roberto Capuzzi, Consigliere

Paola Alba Aurora Puliatti, Consigliere, Estensore

 

 

 

 

 

     
     
L'ESTENSORE   IL PRESIDENTE
     
     
     
     
     

DEPOSITATA IN SEGRETERIA

Il 06/12/2011

IL SEGRETARIO

(Art. 89, co. 3, cod. proc. amm.)

 Autore/Fonte: www.giustizia-amministrativa.it AVVOCATO NARDELLI (STUDIO LEGALE NARDELLI)           



 

 

 


Autore / Fonte: WWW.GIUSTIZIA-AMMINISTRATIVA.IT

Avvocato Sante NARDELLI
Diritto costituzionale, diritto amministrativo, diritto civile, diritto processuale amministrativo e civile, diritto societario, diritto delle successioni, diritto di famiglia, diritto stragiudiziale. Patrocinante dinanzi alla Corte di Cassazione, Consiglio di Stato, Corte dei Conti, altre Magistrature Superiori.

Avvocato Giovanni Vittorio NARDELLI
Diritto amministrativo, diritto processuale amministrativo, diritto degli appalti, diritto dell'energia, diritto dell'edilizia e dell'urbanistica, diritto dell'ambiente e smaltimento dei rifiuti, diritto del commercio, diritto civile, diritto processuale civile. Diritto Tributario. Patrocinante dinanzi alla Corte di Cassazione, Consiglio di Stato, altre Magistrature Superiori, Tribunale Amministrativo Regionale, Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile. Continua

Avvocato Maria Giulia NARDELLI
Diritto civile, diritto processuale civile, diritti delle persone e delle successioni, diritto di famiglia. Fondazioni, associazioni, enti senza fine di lucro, contratti civili, tipici ed atipici. Diritto ecclesiastico. Diritto canonico. Patrocinante dinanzi alla Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile.

Avvocato Dora NARDELLI
Diritto civile, diritto processuale civile, diritti delle persone e delle successioni, diritto di famiglia. Fondazioni, associazioni, enti senza fine di lucro, contratti civili, tipici ed atipici. Diritto ecclesiastico. Diritto canonico. Patrocinante dinanzi alla Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile.

Avvocato Antonio DENORA
Diritto civile, diritto processuale civile, diritto societario, diritto fallimentare e procedure concorsuali. Diritto del lavoro. Concorrenza. Diritto delle successioni, diritto di famiglia. Diritti delle persone e risarcimento del danno. Patrocinante dinanzi alla Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile. Continua

Avvocato Roberto SAVINO
Diritto civile, diritto processuale civile, diritto bancario, diritto societario, diritto fallimentare e procedure concorsuali. Diritto del lavoro. Concorrenza. Patrocinante dinanzi alla Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile.

Avvocato Marco Maria TRAETTA
Diritto civile, diritto processuale civile. Diritti delle persone e risarcimento del danno. Patrocinante dinanzi alla Corte di Appello e Tribunale Ordinario Civile.